Pişmanlık programının dayanağı 2023 sonunda tamamen değişti. Uzun yıllar uygulanan 2009 tarihli Yönetmelik yürürlükten kaldırıldı ve yerine kavramları, zamanlaması ve indirim yapısı farklı yeni bir Yönetmelik geldi.
⚠️ YÖNETMELİK DEĞİŞTİ
Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik, 16/12/2023 tarihli ve 32401 sayılı Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiştir. Aynı düzenlemeyle, 15/2/2009 tarihli ve 27142 sayılı Resmî Gazetede yayımlanan eski Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır. Eski Yönetmeliğe dayanan kaynaklar, özellikle indirim oranları ve süreler bakımından güncelliğini yitirmiştir.
1) Dayanak ve Amaç
| Unsur | Kural |
|---|---|
| Kanuni dayanak | 4054 m.16 ve m.27 |
| Kapsanan ihlal | 4054 m.4‘te yasaklanmış karteller |
| Kimler | Teşebbüsler ile teşebbüs yöneticileri ve çalışanları |
| Sonuç | Para cezasının verilmemesi veya indirim |
Üçüncü satır önemlidir: program yalnızca teşebbüsü değil, gerçek kişileri de kapsar.
Dördüncü satır ise iki ayrı sonucu gösterir ve hangisinin uygulanacağını zamanlama belirler.
2) Kartel Tanımı
Kartel: Fiyat tespiti, müşterilerin, sağlayıcıların, bölgelerin ya da ticaret kanallarının paylaşılması, arz miktarının kısıtlanması veya kotalar konması, ihalelerde danışıklı hareket konularında, rakipler arasında gerçekleşen, rekabeti sınırlayıcı anlaşma ve/veya uyumlu eylemler.
| Konu | Örnek |
|---|---|
| Fiyat tespiti | Ortak fiyat belirleme |
| Paylaşma | Müşteri, sağlayıcı, bölge, ticaret kanalı |
| Miktar | Arz kısıtlama, kota |
| İhale | Danışıklı hareket |
Tanımın çekirdeği “rakipler arasında” ibaresidir: kartel yatay bir ilişkidir.
Dikey ilişkilerde ortaya çıkan sorunlar kartel sayılmaz ve farklı yollara tabidir.
3) Yeni Kavram: Kartel Kolaylaştırıcısı
Bu, yeni Yönetmeliğin en dikkat çekici yeniliğidir.
| Kavram | Tanım |
|---|---|
| Kartel tarafı | Kartele taraf olan teşebbüs |
| Kartel kolaylaştırıcısı | Bir kartelin kurulması ve/veya sürdürülmesine aracılık eden, faaliyetleriyle bunu kolaylaştıran teşebbüs ve teşebbüs birlikleri |
| Katma değerli belge | Yeni Yönetmelikle tanımlanmıştır |
İkinci satırın sonucu iki yönlüdür: kolaylaştırıcılar hem inceleme kapsamına girer hem de pişmanlık başvurusu yapabilir.
Eski Yönetmelikte bu kişilerin durumu açık değildi; yeni metin onlara da kapıyı açmıştır.
Başvuru zamanlamanızı birlikte değerlendirelim
Av. Fatma Öztürk — Hukukçular Evi Ankara
4) Tam Bağışıklık: Zamanlama Eşiği (m.4)
Kurulun önaraştırma yapmaya karar vermesinden önce, diğer kartel taraflarından ve kartel kolaylaştırıcılarından bağımsız bir şekilde bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde belirlenen bilgi ve belgeleri sunan ve koşulları yerine getiren ilk teşebbüse para cezası verilmez.
| Unsur | Kural |
|---|---|
| Zaman | Önaraştırma kararından önce |
| Bağımsızlık | Diğer taraflardan ve kolaylaştırıcılardan bağımsız |
| İçerik | m.6‘daki bilgi ve belgeler |
| Sıra | İlk teşebbüs |
| Sonuç | Para cezası verilmez |
Birinci satır programın en sert eşiğidir: önaraştırma kararı verildikten sonra tam bağışıklık kapısı kapanır.
Dördüncü satır ise yarışın niteliğini gösterir: bağışıklık tek bir teşebbüse tanınır.
Yöneticiler ve çalışanlar
Bu kapsamdaki teşebbüsün yöneticileri ve çalışanlarına da para cezası verilmez.
Yani bağışıklık, gerçek kişilere de yansır.
5) İndirim ve Üç Aylık Süre (m.5)
Önaraştırma kararından sonra da kapı kapanmaz, ancak yeni bir süre devreye girer.
Kurulun önaraştırma yapmaya karar vermesinden itibaren, soruşturma raporunun tebliğinden önce olmak kaydıyla soruşturma bildiriminin tebliğini takip eden üç ay içinde diğer kartel taraflarından ve kartel kolaylaştırıcılarından bağımsız bir şekilde 6 ncı maddede belirlenen bilgi ve belgeleri sunan…
| Sınır | Kural |
|---|---|
| Başlangıç | Önaraştırma kararı |
| Mutlak tavan | Soruşturma raporunun tebliğinden önce |
| Özel süre | Soruşturma bildiriminin tebliğini takip eden üç ay |
Üçüncü satır yeni Yönetmeliğin getirdiği en somut yeniliktir ve eski kaynaklarda bulunmaz.
İki sınır birlikte aranır: üç aylık süre içinde olunsa dahi, soruşturma raporu tebliğ edilmişse başvuru sonuç doğurmaz.
İlk başvuru sahibinin oranı
İlk başvuru sahibine verilecek ceza yüzde yirmi beş ile yüzde elli arasında indirilir.
| Unsur | Kural |
|---|---|
| Alt sınır | Yüzde yirmi beş |
| Üst sınır | Yüzde elli |
| Nitelik | Aralık — sabit değil |
Sonraki başvuru sahipleri için daha düşük aralıklar öngörülmüştür; sıra, oranı doğrudan belirler.
Bu yapı, teşebbüsler arasında bir zamanlama yarışı yaratır ve programın işleyiş mantığını oluşturur.
Pişmanlık kararı için hukuki destek alın
Av. Fatma Öztürk — Hukukçular Evi Ankara
6) Az Bilinen Koruma: Kartel Çıkmasa Bile
Bu Yönetmelik kapsamında yapılan aktif işbirliği başvurularından Kurulca kabul edilerek karara bağlananlar bakımından, soruşturma sonucunda ihlalin kartel niteliğinde olmadığına karar verilmesi hâlinde de bu Yönetmelik hükümleri uygulanır.
| Durum | Sonuç |
|---|---|
| Başvuru kabul edildi | Koruma doğar |
| İhlal kartel çıkmadı | Yönetmelik hükümleri yine uygulanır |
Bu hüküm, başvuru kararındaki en büyük tereddüdü ortadan kaldırır: nitelendirme sonradan değişse dahi başvuran korunur.
Aksi hâlde teşebbüsler, kartel sayılmama ihtimali nedeniyle başvurudan çekinirdi.
7) Kartel Dışı İhlallerde Aktif İşbirliği
Pişmanlık yalnızca kartellere özgüdür; ancak kartel dışı ihlaller için ayrı bir yol vardır.
| Kavram | Tanım |
|---|---|
| Diğer ihlaller | Kartel tanımı dışında kalan, 4054 sayılı Kanunun 4 üncü ve 6 ncı maddelerinde yasaklanmış davranışlar |
Diğer ihlallerde belirleyici etkisi saptanan teşebbüs veya teşebbüs birliği yöneticilerine ve çalışanlarına, ilgili teşebbüs veya teşebbüs birliğine verilen cezanın yüzde beşine kadar para cezası verilebilir. Kanuna aykırılığın ortaya çıkarılması amacıyla Kurumla aktif işbirliği yapanlara, işbirliğinin niteliği, etkinliği ve zamanlaması dikkate alınarak ceza verilmeyebilir veya verilecek cezalarda indirim yapılabilir.
| Ölçüt | Etkisi |
|---|---|
| Niteliği | Sağlanan katkının değeri |
| Etkinliği | Sonuca katkısı |
| Zamanlaması | Ne kadar erken |
Bu yolda sabit oran yoktur; değerlendirme üç ölçüt üzerinden yapılır.
Kartel yolundan farkı, bir sıra ve kademe sisteminin bulunmamasıdır.
8) Üç Mekanizmanın Karşılaştırması
| Ölçüt | Pişmanlık | Uzlaşma | Taahhüt |
|---|---|---|---|
| Kartelde | Asıl alanı | Mümkün | Kapalı |
| İhlal tespiti | Var | Var | Yok |
| Tam bağışıklık | Mümkün | Yok | — |
| Sıra önemi | Belirleyici | Yok | Yok |
| Dayanak | 4054 m.16 ve Yönetmelik | 4054 m.43 | 4054 m.43 |
Dördüncü satır pişmanlığın ayırt edici yönüdür: kim önce başvurursa sonucu değiştirir.
Taahhüt ve uzlaşma için rekabet soruşturmasında taahhüt ve uzlaşma incelememize bakabilirsiniz.
9) Pişmanlığın Korumadığı Alan
| Alan | Etki |
|---|---|
| İdari para cezası | Korur |
| Özel hukuk davaları | Korumaz |
| Tazminat talepleri | Korumaz |
İkinci ve üçüncü satır, başvuru kararının en önemli maliyetidir.
Bağışıklık Kurum nezdindeki cezayı kapsar; zarar görenlerin talepleri ayrı bir yoldur.
10) Başvurunun İçeriği
Yönetmelik, sunulacak bilgi ve belgeleri 6 ncı maddede ayrıca düzenlemiştir; başvuru bir ihbar değil, delil sunumudur.
| Unsur | Beklenen |
|---|---|
| Kartelin konusu | Hangi davranış |
| Taraflar | Kartel tarafları ve kolaylaştırıcılar |
| Süre | Başlangıç ve devam |
| Ürün ve pazar | Etkilenen alan |
| Belgeler | Katma değerli nitelikte |
Beşinci satır yeni Yönetmeliğin getirdiği katma değerli belge kavramına dayanır: sunulanın, Kurumun elindekine katkı sağlaması beklenir.
Bu nedenle başvuru öncesinde iç incelemenin tamamlanmış olması önemlidir.
Bağımsızlık şartı
| Şart | Anlamı |
|---|---|
| Diğer taraflardan bağımsız | Ortak hareket edilmemeli |
| Kolaylaştırıcılardan bağımsız | Yeni Yönetmelikle eklendi |
İkinci satır, eski metinde “rakiplerinden” denilen ifadenin genişletilmiş hâlidir.
Koordineli yapılan başvurular bu şartı karşılamaz.
11) İç Soruşturma
Pişmanlık kararı, çoğu zaman bir iç inceleme sonrasında verilir.
| Adım | İşlem |
|---|---|
| 1 | Şüphenin doğması |
| 2 | Gizli iç inceleme |
| 3 | Belge ve yazışma taraması |
| 4 | Görüşmeler |
| 5 | Hukuki değerlendirme |
| 6 | Başvuru kararı |
İkinci adımın gizliliği önemlidir: inceleme duyulursa diğer taraflar önce başvurabilir.
Beşinci adımda karara bağlanacak soru şudur: fiil kartel tanımına giriyor mu?
Değerlendirilecek riskler
- Sıra kaybı,
- Tazminat talepleri,
- İtibar etkisi,
- Yönetici sorumluluğu,
- Başvurmama riski.
Beşinci madde çoğu zaman en ağır olanıdır: başka bir taraf başvurursa, teşebbüs indirimsiz tam ceza ile karşılaşır.
12) Sıra Yarışının Mantığı
| Sıra | Sonuç |
|---|---|
| İlk, önaraştırma öncesi | Tam bağışıklık |
| İlk, sonraki aşamada | Yüzde 25-50 indirim |
| Sonraki başvuranlar | Daha düşük aralıklar |
| Başvurmayan | İndirimsiz |
Birinci ve ikinci satır arasındaki fark, tek bir karar tarihiyle belirlenir.
Dördüncü satır ise programın caydırıcı tarafıdır: beklemek maliyetlidir.
Neden bu yapı kuruldu?
| Amaç | Açıklama |
|---|---|
| Ortaya çıkarma | Karteller gizlidir |
| İçeriden çözme | Taraflar teşvik edilir |
| Güvensizlik | Kartel içi istikrar bozulur |
| Delil | Doğrudan kaynak |
Üçüncü satır programın asıl etkisidir: her taraf, diğerinin başvurabileceğini bilir.
Bu belirsizlik, kartelin sürdürülmesini güçleştirir.
13) Başvuru Sonrası Yükümlülük
| Yükümlülük | İçeriği |
|---|---|
| Aktif işbirliği | Kesintisiz sürdürülmeli |
| Bilgi verme | İstenen belgeler sunulmalı |
| Delil koruma | Belgeler yok edilmemeli |
| Gizlilik | Başvuru açıklanmamalı |
| Kartelden çekilme | Talimat üzerine |
Birinci satır süreklidir: işbirliği tek seferlik bir sunum değil, devam eden bir yükümlülüktür.
Üçüncü satırdaki ihlal, başvurunun sağladığı korumayı ortadan kaldırabilir.
14) Sürecin Bütünü
| Aşama | İmkân | Dayanak |
|---|---|---|
| Önaraştırma öncesi | Tam bağışıklık | Yönetmelik m.4 |
| Önaraştırma kararı | Bağışıklık kapanır | m.4 |
| Soruşturma bildirimi | Üç aylık süre başlar | m.5 |
| Üç ay içinde | İndirim | m.5 |
| Rapor tebliği | Kapı kapanır | m.5 |
| Karar | Kartel çıkmasa da koruma | Yönetmelik |
| Sonrası | Tazminat riski sürer | 4054 |
İkinci ve beşinci satır iki geri dönülemez noktadır.
Yedinci satır ise idari sürecin bitmesinin her şeyin bitmesi anlamına gelmediğini gösterir.
15) Geçiş Hükümleri
Yeni Yönetmelik, kendisinden önce başlamış süreçler için ayrı kurallar öngörmüştür.
| Durum | Uygulanacak |
|---|---|
| Yürürlükten önce yapılan başvurular | Eski Yönetmeliğin koşul, usul ve indirim oranı hükümleri |
| Yürürlükten önce başlatılan soruşturmalar | Üç aylık süre uygulanmaz |
İkinci satır özellikle önemlidir: yeni getirilen üç aylık süre, eski soruşturmalara uygulanmaz.
Bu nedenle devam eden bir dosyada, hangi Yönetmeliğin geçerli olduğu başvuru veya soruşturma tarihine göre belirlenir.
Hangi tarih esas?
| Soru | Bakılacak |
|---|---|
| Koşullar ve oranlar | Başvuru tarihi |
| Üç aylık süre | Soruşturmanın başlatıldığı tarih |
İki satırda farklı tarihler esas alındığından, geçiş dönemindeki dosyalar ayrıca değerlendirilmelidir.
16) Karar Matrisi
| Durum | Uygun yol | Gerekçe |
|---|---|---|
| Kartel var, henüz işlem yok | Pişmanlık | Tam bağışıklık mümkün |
| Önaraştırma başladı | Pişmanlık | İndirim |
| Soruşturma açıldı | Pişmanlık veya uzlaşma | Süreler kritik |
| Kartel değil, m.4 sorunu | Taahhüt | İhlal tespiti yok |
| Hâkim durum tartışması | Taahhüt | m.6 kapsamında |
| Kartel dışı ihlalde işbirliği | Aktif işbirliği | Ayrı hüküm |
Üçüncü satırda iki mekanizma birlikte değerlendirilir; ikisi farklı sonuçlar üretir.
Dördüncü ve beşinci satırlar ise pişmanlığın dışındaki alanlardır.
İlk eleme sorusu
Her dosyada ilk cevaplanacak soru şudur: fiil, Yönetmelikteki kartel tanımına giriyor mu?
Cevap olumluysa pişmanlık, olumsuzsa taahhüt veya diğer ihlallerde aktif işbirliği gündeme gelir.
17) Özet Tablo
| Soru | Cevap | Dayanak |
|---|---|---|
| Dayanak? | 4054 m.16 ve m.27 | Yönetmelik m.2 |
| Yürürlük? | 16/12/2023 | RG 32401 |
| Eski Yönetmelik? | Kaldırıldı | RG 27142 |
| Kapsam? | Kartel | 4054 m.4 |
| Yeni kavram? | Kartel kolaylaştırıcısı | Yönetmelik |
| Tam bağışıklık? | Önaraştırma kararından önce | m.4 |
| Kaç teşebbüs? | İlk başvuran | m.4 |
| Sonraki aşama? | Üç aylık süre | m.5 |
| Mutlak tavan? | Rapor tebliği | m.5 |
| İlk başvurana? | Yüzde 25-50 | m.5 |
| Kartel çıkmazsa? | Koruma sürer | Yönetmelik |
| Tazminat? | Korumaz | 4054 |
Altıncı ve sekizinci satırlar takvimin iki kritik noktasıdır.
On birinci satır ise başvuru kararını kolaylaştıran, on ikinci satır ise zorlaştıran hükümdür.
Tek cümlelik özet
Pişmanlıkta belirleyici olan üç şey vardır: kartel niteliği, sıra ve zamanlama.
Üçü de 16/12/2023 tarihli Yönetmelikten okunur; eski metne dayanan her hesap hatalıdır.
18) Yönetici ve Çalışanlar
Yeni Yönetmelik, gerçek kişilerin durumunu ayrı bir bölümde düzenlemiştir.
| Durum | Sonuç |
|---|---|
| Tam bağışıklık alan teşebbüs | Yönetici ve çalışanlarına da para cezası verilmez |
| İndirim alan teşebbüs | Aktif işbirliğinde bulunan yönetici ve çalışanların cezaları da indirilir |
| Ayrıca | Bu kişiler bakımından ceza verilmeyebileceği de düzenlenmiştir |
Üçüncü satır yeni Yönetmeliğin açıkça eklediği bir imkândır.
Bu nedenle başvuru hazırlığında, hangi kişilerin aktif işbirliğinde bulunacağı baştan belirlenmelidir.
Gerçek kişiler bakımından planlama
- İlgili kişileri tespit edin,
- Rollerini belirleyin,
- İşbirliğine dâhil edin,
- Eski çalışanları unutmayın,
- Beyanları kayda geçirin.
Dördüncü madde önemlidir: yeni Yönetmelik kapsamında, gerek görülmesi hâlinde başvuru sahibinin mevcut ve eski yöneticilerinin de sürece dâhil edilmesi gündeme gelebilir.
Beşinci madde ise işbirliğinin ispatını sağlar.
19) Sık Sorulan Teknik Sorular
| Soru | Değerlendirme |
|---|---|
| Başvuru geri alınabilir mi? | Sunulan bilgi ve belgeler dosyada kalır |
| Birden fazla kartel varsa? | Her biri ayrı değerlendirilir |
| Grup şirketleri? | Teşebbüs kavramına göre |
| Yurt dışı programlar? | Türkiye başvurusu ayrıca gerekir |
| Sıra korunur mu? | Koşullar sürdürüldüğü sürece |
Birinci satır başvuru kararını geri dönülemez kılan unsurdur ve karar öncesinde tartılmalıdır.
Dördüncü satır çok uluslu gruplar için kritiktir: başka ülkedeki bir başvuru, Türkiye bakımından kendiliğinden sonuç doğurmaz.
Hazırlıkta zaman
| Konu | Not |
|---|---|
| İç inceleme | Zaman alır |
| Sıra riski | Bekleme maliyetli |
| Denge | Yeterli belge ve hız |
Üçüncü satır programın pratik zorluğudur: eksik bir başvuru koşulları karşılamayabilir, geç bir başvuru ise sırayı kaybettirir.
20) Kapanış
| Aşama | Kritik nokta | Kaçırılırsa |
|---|---|---|
| Tespit | Kartel niteliği | Yanlış mekanizma |
| Zamanlama | Önaraştırma kararı | Bağışıklık kaybı |
| Süre | Üç ay ve rapor tebliği | Başvuru sonuçsuz |
| İçerik | Katma değerli belge | Koşul karşılanmaz |
| Bağımsızlık | Koordinasyon yok | Şart ihlal edilir |
| Sonrası | Kesintisiz işbirliği | Koruma kalkabilir |
İkinci ve üçüncü satırlar takvim, dördüncü ve beşinci satırlar içerik şartlarıdır.
Altıncı satır ise başvurudan sonra da süren bir yükümlülüğü hatırlatır.
Tek cümlelik özet
Pişmanlık, kartel dosyalarında teşebbüsün elindeki en güçlü araçtır; ancak değeri ne zaman kullanıldığına bağlıdır.
Bu nedenle karar, hukuki olduğu kadar zamanlama kararıdır ve 2023 Yönetmeliğinin getirdiği süreler baştan hesaplanmalıdır.
21) Mevzuat Haritası
| Konu | Dayanak |
|---|---|
| Kartel yasağı | 4054 m.4 |
| Hâkim durumun kötüye kullanılması | 4054 m.6 |
| Para cezaları | 4054 m.16 |
| Yönetmelik çıkarma yetkisi | 4054 m.27 |
| Pişmanlık usulü | Aktif İşbirliği Yönetmeliği (RG 16/12/2023, 32401) |
| Taahhüt ve uzlaşma | 4054 m.43 |
| Uzlaşma usulü | Uzlaşma Yönetmeliği (RG 15/7/2021, 31542) |
| Ceza belirleme | Ceza Yönetmeliği |
Beşinci ve yedinci satırlar iki ayrı mekanizmanın ayrı yönetmeliklerle düzenlendiğini gösterir.
Sekizinci satır ise indirimin uygulanacağı taban tutarın nasıl belirleneceğini düzenler.
Hangi soru hangi metinden?
| Soru | Metin |
|---|---|
| Fiil kartel mi? | Aktif İşbirliği Yönetmeliği tanımı |
| Ne zaman başvurmalıyım? | m.4 ve m.5 |
| Ne kadar indirim? | m.5 |
| Taban tutar nasıl? | Ceza Yönetmeliği |
| Uzlaşma mümkün mü? | 4054 m.43 |
Dördüncü satır sıkça atlanır: indirim oranı bilinse dahi, neyin üzerinden uygulanacağı ayrı bir metinden okunur.
Bu nedenle toplam etki, iki yönetmelik birlikte değerlendirilerek hesaplanır.
22) Uyum Programı Açısından
Pişmanlık, ancak ihlalin fark edilmesi hâlinde kullanılabilir; bu da bir iç uyum yapısı gerektirir.
| Unsur | İşlevi |
|---|---|
| Eğitim | Riskin tanınması |
| Bildirim kanalı | Erken haberdar olma |
| Belge düzeni | İnceleme hızı |
| Hukuki değerlendirme | Nitelendirme |
| Karar mekanizması | Hızlı başvuru |
İkinci satır programın kalbidir: ihlalden ne kadar erken haberdar olunursa, sıra şansı o kadar yüksektir.
Beşinci satır ise pratikte en çok gecikme yaratan unsurdur; kurumsal onay süreçleri önceden tasarlanmalıdır.
Riskli alanlar
- Sektör dernekleri toplantıları,
- Rakiplerle ikili görüşmeler,
- İhale hazırlıkları,
- Fiyat bilgisi paylaşımı,
- Kapasite ve miktar görüşmeleri.
Birinci madde özellikle dikkat gerektirir: meslek birliği ortamında yapılan görüşmeler, kartel kolaylaştırıcılığı tartışmasını da gündeme getirebilir.
Üçüncü madde ise tanımda açıkça sayılmıştır: ihalelerde danışıklı hareket.
Son hatırlatma
Bu alanda üç tarih belirleyicidir: önaraştırma kararı, soruşturma bildirimi ve soruşturma raporunun tebliği.
Üçü de 16/12/2023 tarihli Yönetmeliğin 4 ve 5 inci maddelerinden okunur ve her biri farklı bir kapıyı kapatır.
23) İndirimin Uygulanacağı Taban
Yüzde kaç indirim alındığı, neyin üzerinden uygulandığı bilinmeden anlam taşımaz.
| Soru | Cevap veren metin |
|---|---|
| İndirim oranı? | Aktif İşbirliği Yönetmeliği |
| Taban tutar? | Ceza Yönetmeliği |
| Kanuni çerçeve? | 4054 m.16 |
İkinci satır sıkça atlanır: pişmanlık başvurusunun getirisi, ancak taban tutar hesaplandıktan sonra görülebilir.
Bu nedenle karar öncesinde iki yönetmelik birlikte okunmalıdır.
Ceza Yönetmeliğinin zaman bakımından uygulanması
Bu Yönetmelik hükümleri, yürürlüğe girmesinden önce başlatılan ancak soruşturma raporu tebliğ edilmemiş olan soruşturmalar hakkında da uygulanır.
| Durum | Sonuç |
|---|---|
| Rapor tebliğ edilmemiş | Yeni hükümler uygulanır |
| Rapor tebliğ edilmiş | Kapsam dışında |
Buradaki eşik, pişmanlık başvurusundaki mutlak tavanla aynıdır: soruşturma raporunun tebliği.
Bu tarih, hem başvuru imkânını hem de uygulanacak ceza rejimini belirleyen ortak dönüm noktasıdır.
24) Kartel Dışı İhlallerde Yöneticiler
Kartel yolunun dışında kalan ihlallerde gerçek kişilerin durumu ayrı bir hükümle düzenlenmiştir.
Diğer ihlallerde belirleyici etkisi saptanan teşebbüs veya teşebbüs birliği yöneticilerine ve çalışanlarına, ilgili teşebbüs veya teşebbüs birliğine verilen cezanın yüzde beşine kadar para cezası verilebilir. Kanuna aykırılığın ortaya çıkarılması amacıyla Kurumla aktif işbirliği yapanlara, işbirliğinin niteliği, etkinliği ve zamanlaması dikkate alınarak ceza verilmeyebilir veya verilecek cezalarda indirim yapılabilir.
| Unsur | Kural |
|---|---|
| Şart | İhlalde belirleyici etki |
| Tavan | Teşebbüse verilen cezanın yüzde beşi |
| Nitelik | Verilebilir — takdirî |
| İşbirliği | Ceza verilmeyebilir veya indirim |
Birinci satır bir eşiktir: her yönetici değil, belirleyici etkisi saptanan kişiler muhataptır.
Dördüncü satır ise kartel yolundaki tam bağışıklığın kartel dışı karşılığıdır; ancak burada sıra ve sabit oran yoktur.
Üç ölçütün kullanımı
| Ölçüt | Nasıl gösterilir? |
|---|---|
| Niteliği | Sunulan bilginin içeriği |
| Etkinliği | Soruşturmaya somut katkı |
| Zamanlaması | Başvurunun aşaması |
Üç ölçüt birlikte değerlendirildiğinden, geç ama güçlü bir katkı ile erken ama zayıf bir katkı farklı sonuçlar üretebilir.
Bu esneklik, kartel yolundaki katı sıra mantığından ayrılır.
25) Kavramların Tanımı
Yeni Yönetmeliğin getirdiği tanımlar, başvurunun kapsamını doğrudan belirler.
| Kavram | Belirlediği |
|---|---|
| Kartel | Hangi fiiller programa girer |
| Kartel tarafı | Kim başvurabilir |
| Kartel kolaylaştırıcısı | Genişletilmiş başvurucu çevresi |
| Katma değerli belge | Ne sunulmalı |
| Diğer ihlaller | Ayrı işbirliği yolu |
Üçüncü satır eski rejimde bulunmayan bir imkândır ve özellikle meslek birlikleri, danışmanlar ve aracı konumdaki teşebbüsler bakımından önem taşır.
Dördüncü satır ise başvurunun kalitesini ölçen kavramdır: sunulan, Kurumun elindekine katkı sağlamalıdır.
Diğer ihlaller tanımı
Diğer ihlaller: Kartel tanımı dışında kalan, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanunun 4 üncü ve 6 ncı maddelerinde yasaklanmış davranışlar.
Bu tanım, iki rejim arasındaki sınırı çizer: fiil kartel tanımına girmiyorsa, pişmanlık değil diğer ihlallerde aktif işbirliği hükümleri uygulanır.
Bu nedenle nitelendirme, başvuru stratejisinin ilk adımıdır.
26) Üç Yolun Mevzuat Karşılığı
| Yol | Kanun | İkincil düzenleme |
|---|---|---|
| Pişmanlık | 4054 m.16 ve m.27 | Aktif İşbirliği Yönetmeliği (RG 16/12/2023, 32401) |
| Uzlaşma | 4054 m.43 | Uzlaşma Yönetmeliği (RG 15/7/2021, 31542) |
| Taahhüt | 4054 m.43 | Tebliğ |
| Diğer ihlallerde işbirliği | 4054 m.16 | Ceza Yönetmeliği |
Üçüncü satır bir farkı gösterir: taahhüdün usulü tebliğle, uzlaşmanınki yönetmelikle belirlenir.
Dördüncü satır ise kartel dışı dosyalarda hangi metne bakılacağını netleştirir.
Başvuru öncesi son kontrol
- Fiil kartel mi?
- Hangi aşamadayız?
- Sıra şansımız var mı?
- Katma değerli belge elimizde mi?
- Üç aylık süre işledi mi?
- Rapor tebliğ edildi mi?
- Gerçek kişiler kapsama alındı mı?
- Tazminat riski hesaplandı mı?
Altıncı madde mutlak tavandır: rapor tebliğ edilmişse, diğer yedi sorunun cevabı sonucu değiştirmez.
Yedinci madde ise yeni Yönetmeliğin açıkça düzenlediği ve çoğu başvuruda eksik bırakılan başlıktır.
27) Sık Yapılan Sekiz Hata
- Eski Yönetmeliğe bakmak. 2023’te kaldırıldı.
- Önaraştırma eşiğini kaçırmak. Tam bağışıklık kapanır.
- Üç aylık süreyi bilmemek. Yeni düzenlemedir.
- Rapor tebliğini beklemek. Mutlak tavandır.
- Kolaylaştırıcı olduğunu düşünüp başvurmamak. Artık kapsamdadır.
- Kartel çıkmaz diye çekinmek. Koruma sürer.
- Gerçek kişileri unutmak. Yöneticiler de kapsamdadır.
- Tazminat riskini hesaplamamak. Pişmanlık korumaz.
28) Kontrol Listesi
- Fiilin kartel niteliğini değerlendirin.
- Aşamayı tespit edin.
- Sıra ihtimalini ölçün.
- Belgeleri hazırlayın.
- Bağımsız hareket edin.
- Süreleri takvime işleyin.
- Gerçek kişileri kapsama alın.
- Tazminat riskini hesaplayın.
Rekabet hukukunun diğer başlıkları için tek yanlı davranış ile anlaşma arasındaki fark incelememize bakabilirsiniz.
Dosyanız için hukuki değerlendirme alın
Av. Fatma Öztürk — Hukukçular Evi Ankara
Sıkça Sorulan Sorular
Pişmanlık programının dayanağı nedir?
4054 sayılı Kanunun 16 ncı ve 27 nci maddeleri ile Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik.
Yönetmelik değişti mi?
Evet. Yeni Yönetmelik 16/12/2023 tarihli ve 32401 sayılı Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiş, 15/2/2009 tarihli ve 27142 sayılı Resmî Gazetede yayımlanan eski Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır.
Eski kaynaklara güvenebilir miyim?
Hayır. Özellikle indirim oranları ve süreler bakımından eski Yönetmeliğe dayanan kaynaklar güncelliğini yitirmiştir.
Program kimleri kapsıyor?
Teşebbüsler ile teşebbüs yöneticileri ve çalışanlarını.
Kartel nedir?
Fiyat tespiti, müşterilerin, sağlayıcıların, bölgelerin ya da ticaret kanallarının paylaşılması, arz miktarının kısıtlanması veya kotalar konması, ihalelerde danışıklı hareket konularında, rakipler arasında gerçekleşen, rekabeti sınırlayıcı anlaşma ve/veya uyumlu eylemlerdir.
Tanımın çekirdeği nedir?
“Rakipler arasında” ibaresi; kartel yatay bir ilişkidir. Dikey ilişkilerdeki sorunlar kartel sayılmaz.
Kartel kolaylaştırıcısı nedir?
Yeni Yönetmelikle gelen bir kavramdır: bir kartelin kurulması ve/veya sürdürülmesine aracılık eden, faaliyetleriyle bunu kolaylaştıran teşebbüs ve teşebbüs birlikleridir.
Kolaylaştırıcılar pişmanlıktan yararlanabilir mi?
Evet. Yeni Yönetmelik bu teşebbüs ve teşebbüs birliklerinin pişmanlık başvurusu yapabilmelerinin önünü açmıştır.
Yeni Yönetmelikle başka hangi kavramlar geldi?
“Katma değerli belge” ve “kartel tarafı” tanımları da eklenmiştir.
Tam bağışıklık nasıl elde edilir?
Kurulun önaraştırma yapmaya karar vermesinden önce, diğer kartel taraflarından ve kartel kolaylaştırıcılarından bağımsız şekilde Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde belirlenen bilgi ve belgeleri sunan ve koşulları yerine getiren ilk teşebbüse para cezası verilmez.
Bağışıklık için en kritik eşik nedir?
Önaraştırma kararı. Bu karar verildikten sonra tam bağışıklık kapısı kapanır.
Kaç teşebbüs bağışıklık alabilir?
Tam bağışıklık ilk başvuran tek bir teşebbüse tanınır.
Bağışıklık yöneticileri de kapsar mı?
Evet. Bu kapsamdaki teşebbüsün yöneticileri ve çalışanlarına da para cezası verilmez.
Önaraştırma kararından sonra başvurabilir miyim?
Evet, ancak bu durumda tam bağışıklık değil indirim söz konusu olur ve iki ayrı süre sınırı devreye girer.
Bu süreler nedir?
Başvuru, soruşturma raporunun tebliğinden önce olmak kaydıyla, soruşturma bildiriminin tebliğini takip eden üç ay içinde yapılmalıdır.
İki sınır birlikte mi aranıyor?
Evet. Üç aylık süre içinde olunsa dahi soruşturma raporu tebliğ edilmişse başvuru sonuç doğurmaz.
Üç aylık süre eski Yönetmelikte var mıydı?
Hayır, yeni Yönetmeliğin getirdiği en somut yeniliklerden biridir.
İlk başvuru sahibine ne kadar indirim uygulanır?
İlk başvuru sahibine verilecek ceza yüzde yirmi beş ile yüzde elli arasında indirilir.
Bu oran sabit mi?
Hayır, bir aralıktır.
Sonraki başvuranlar ne alır?
Sonraki başvuru sahipleri için daha düşük aralıklar öngörülmüştür; sıra, oranı doğrudan belirler.
Neden sıra bu kadar önemli?
Bu yapı teşebbüsler arasında bir zamanlama yarışı yaratır ve programın işleyiş mantığını oluşturur.
Soruşturma sonunda kartel çıkmazsa başvurum boşa mı gider?
Hayır. Kurulca kabul edilerek karara bağlanan başvurular bakımından, ihlalin kartel niteliğinde olmadığına karar verilmesi hâlinde de Yönetmelik hükümleri uygulanır.
Bu hükmün önemi nedir?
Başvuru kararındaki en büyük tereddüdü ortadan kaldırır; nitelendirme sonradan değişse dahi başvuran korunur.
Kartel dışı ihlallerde iş birliği mümkün mü?
Evet, ayrı bir yol vardır. “Diğer ihlaller”, kartel tanımı dışında kalan ve 4054 sayılı Kanunun 4 üncü ve 6 ncı maddelerinde yasaklanmış davranışlardır.
Bu yolda ne sağlanır?
Kanuna aykırılığın ortaya çıkarılması amacıyla Kurumla aktif işbirliği yapanlara, işbirliğinin niteliği, etkinliği ve zamanlaması dikkate alınarak ceza verilmeyebilir veya verilecek cezalarda indirim yapılabilir.
Kartel yolundan farkı nedir?
Sabit oran, sıra ve kademe sistemi bulunmaz; değerlendirme üç ölçüt üzerinden yapılır.
Diğer ihlallerde yöneticilere ceza verilir mi?
Belirleyici etkisi saptanan yönetici ve çalışanlara, ilgili teşebbüs veya teşebbüs birliğine verilen cezanın yüzde beşine kadar para cezası verilebilir.
Pişmanlık ile uzlaşma aynı şey mi?
Hayır. Pişmanlık 4054 m.16 ve Yönetmeliğe, uzlaşma ise 4054 m.43’e dayanır. Pişmanlıkta tam bağışıklık mümkündür ve sıra belirleyicidir; uzlaşmada ikisi de yoktur.
Kartelde taahhüt mümkün mü?
Hayır. Açık ve ağır ihlallerde taahhüt kabul edilmez; kartel dosyalarının asıl mekanizması pişmanlıktır.
Pişmanlık tazminat davalarından korur mu?
Hayır. Bağışıklık Kurum nezdindeki idari para cezasını kapsar; zarar görenlerin özel hukuk talepleri ayrı bir yoldur ve başvuru kararının en önemli maliyetidir.
Bu yazı genel bilgilendirme amaçlıdır ve hukuki danışmanlık niteliği taşımaz. Kamu ihale mevzuatı ve Kamu İhale Genel Tebliği sık güncellenmektedir; somut ihalede ilan, ihale dokümanı ve işlem tarihinde yürürlükte olan hükümler esas alınmalıdır.


