Eşit Davranma İlkesi ve Ayrımcılık Tazminatı (İş Kanunu m. 5)

İş Kanunu m. 5, işverene eşit davranma borcu yükler ve dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep gibi sebeplere dayalı ayrımı yasaklar. Bu ilke, Anayasa m. 10’daki kanun önünde eşitlik ilkesinin iş hukukundaki yansımasıdır. İhlal hâlinde işçinin tazminat hakkı doğar.

Eşit Davranma İlkesi Nedir?

Eşit davranma borcu, işverenin aynı veya benzer durumdaki işçilerine haklı ve objektif bir neden olmadıkça farklı davranmamasını gerektirir. İlke, tüm işçilerin hiçbir farklılık gözetilmeksizin aynı duruma getirilmesini değil, eşit durumdaki işçilerin keyfi biçimde farklı işleme tabi tutulmasını önlemeyi amaçlar. Bu borç, iş sözleşmesinin kurulmasından sona ermesine kadar devam eder ve işverenin yönetim hakkını sınırlar.

Ayrım Yasağının Kapsamı (m. 5)

Madde, farklı düzeylerde koruma getirir:

• Mutlak ayrım yasakları (m. 5/1): dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep ve benzeri sebeplere dayalı ayrım hiçbir koşulda yapılamaz,
• Çalışma biçimi (m. 5/2): esaslı sebepler olmadıkça tam süreliye karşı kısmî süreliye, belirsiz süreliye karşı belirli süreliye farklı işlem yapılamaz,
• Cinsiyet ve gebelik (m. 5/3): biyolojik veya işin niteliğine ilişkin zorunluluk olmadıkça, cinsiyet veya gebelik nedeniyle doğrudan/dolaylı farklı işlem yapılamaz,
• Eşit işe eşit ücret (m. 5/4): aynı veya eşit değerde bir iş için cinsiyet nedeniyle daha düşük ücret kararlaştırılamaz.

Hangi Durumlar Ayrım Sayılmaz?

Eşit davranma borcu mutlak değildir. İşveren; işçinin yaptığı iş, uzmanlığı, öğrenimi, kıdemi, çalışkanlığı, yeteneği ve liyakati gibi objektif ve esaslı nedenlere dayanarak farklı işlem yapabilir. Örneğin daha kıdemli veya daha nitelikli bir işçiye daha yüksek ücret verilmesi ayrımcılık sayılmaz. Yasak olan, eşit durumdaki işçiler arasında haklı neden olmaksızın yapılan keyfi ayrımdır.

Ayrımcılık Tazminatı (m. 5/6)

İş ilişkisinde veya sona ermesinde eşit davranma ilkesine aykırı davranıldığında işçi, dört aya kadar ücreti tutarında bir tazminattan başka yoksun bırakıldığı haklarını da talep edebilir. Önemli ayrıntılar:

• Kritik sınır: Yargıtay’ın yerleşik içtihadına göre dört aya kadar ayrımcılık tazminatına ancak mutlak ayrım sebeplerinden (dil, ırk, cinsiyet, din, siyasi düşünce vb.) birinin varlığında hükmedilir. Salt eşit işlem borcuna aykırılıkta (örneğin objektif neden olmadan emsale zam yapılıp işçiye yapılmaması) işçi yoksun kaldığı hakları isteyebilir, ancak dört aylık tazminat için mutlak bir ayrım sebebi gerekir.
• Tazminat işçinin çıplak ücreti esas alınarak hesaplanır (ikramiye, prim, sosyal yardımlar dâhil edilmez); üst sınır dört aylık ücrettir.
• Hâkim, tazminatı bir ile dört ay arasında; ayrımcılığın ağırlığına, işçinin işyerindeki işi, konumu ve kıdemine göre takdir eder.
• Ayrıca m. 99 uyarınca işverene idari para cezası uygulanabilir; sendikal ayrımcılıkta 6356 sayılı Kanun hükümleri saklıdır.

İspat Yükü

Eşit davranma borcuna aykırılığı ispat yükü kural olarak işçidedir. Ancak işçi, bir ihlalin varlığı ihtimalini güçlü biçimde gösteren bir durum ortaya koyduğunda, böyle bir ihlalin mevcut olmadığını ispat yükü işverene geçer. Örneğin aynı bölümdeki işçilere zam yapılırken işçiye yapılmaması ve işverenin farklı davranmayı haklı kılan objektif bir neden gösterememesi, eşit davranma borcuna aykırılığa işaret eder.

İşçinin Diğer Hakları ve Dava

Eşit davranma ilkesinin ihlali, işçiye haklı nedenle fesih hakkı da verebilir; bu durumda işçi kıdem tazminatına hak kazanır. Ayrımcılık çoğu zaman mobbing ile birlikte gündeme gelir. Ayrımcılık tazminatı davasında görevli mahkeme iş mahkemesidir; yetki, işverenin yerleşim yeri veya işyerinin bulunduğu yerdedir ve dava öncesi arabuluculuk dava şartıdır.

Sıkça Sorulan Sorular

Eşit davranma ilkesi nedir?

İşverenin, aynı veya benzer durumdaki işçilerine haklı ve objektif bir neden olmadıkça farklı davranmaması yükümlülüğüdür (İş Kanunu m. 5). Anayasa m. 10’daki eşitlik ilkesinin iş hukukundaki yansımasıdır.

İşveren hangi sebeplerle ayrım yapamaz?

Dil, ırk, renk, cinsiyet, engellilik, siyasal düşünce, felsefî inanç, din ve mezhep gibi sebeplerle ayrım yapamaz. Ayrıca esaslı neden olmadıkça kısmî/tam ve belirli/belirsiz süreli işçiler arasında, cinsiyet veya gebelik nedeniyle farklı işlem yapamaz.

Her farklı muamele ayrımcılık mıdır?

Hayır. Eşit davranma borcu mutlak değildir; işçinin kıdemi, uzmanlığı, performansı, liyakati gibi objektif ve esaslı nedenlere dayalı farklılıklar ayrımcılık sayılmaz. Yasak olan eşit durumdakiler arasındaki keyfi ayrımdır.

Ayrımcılık tazminatı ne kadardır?

İşçinin dört aya kadar ücreti tutarındadır ve buna ek olarak yoksun bırakılan haklar istenebilir. Hâkim tutarı bir ile dört ay arasında, çıplak ücret üzerinden ve olayın ağırlığına göre belirler.

Ayrımcılık tazminatı her eşit işlem ihlalinde ödenir mi?

Hayır. Dört aya kadar ayrımcılık tazminatına ancak mutlak ayrım sebeplerinden (dil, ırk, cinsiyet, din, siyasi düşünce vb.) biri varsa hükmedilir. Salt eşit işlem ihlalinde yalnızca yoksun kalınan haklar istenebilir.

Ayrımcılığı kim ispat eder?

İspat yükü kural olarak işçidedir. Ancak işçi, ihlal ihtimalini güçlü biçimde gösteren bir durum ortaya koyduğunda, ihlalin olmadığını ispat yükü işverene geçer.